宁波市家电行业协会

您当前的位置: 首页 > 预警信息 > 关系所有外贸人!一套高质量外贸全流程法律风险...

关系所有外贸人!一套高质量外贸全流程法律风险防控建议~你值得拥有

[]发表于 2022-05-20 15:50:31 浏览量:0
这届外贸人可太难了。躲过了新冠疫情的冲击,没躲过俄乌冲突的影响;躲过了原材料的上涨,没躲过海运费的攀升。以为2020年是外贸最难的一年,没想到一年不如一年,退单退货、无单放货、拖欠尾款、海关扣押、信用证欺诈……在全球疫情和贸易竞争大背景下,外贸法律风险层出不穷。

 

近日,省贸促会首批涉外商事法律服务专家库成员、北京盈科(杭州)律师事务所涉外事务部主任张妍律师,从治未病的角度,分享了外贸全流程法律风险防范的实务建议。

 

快拿好笔记本,前排落座,专家开课啦!

 

一、交易前需谨慎 —— 3W要牢记

 

WHO 交易对象是谁?

一名自称美国A公司的销售代表通过邮件第一次向杭州某公司询盘,杭州公司未对A公司尽职调查,直接与其达成交易。发生货款纠纷后,律师在美国当地调查发现不存在A公司的注册信息,该销售代表也非美国公民,由于缺乏适格的被告,案件处理陷入僵局。

 

外贸成单的第一步,是要明确交易对象,特别是陌生的客户,搞清楚交易主体是公司还是个人,是否存在冒用、假借名义等情况。诸如中间商个人、离岸公司、新设公司等都是风险较高的交易对象,履约能力要打个问号,在交易前需多留心眼,切勿因急于成单而让公司多一笔坏账。

 

WHAT 要签署的是什么?

1.Salesand Purchase Agreement。绝大部分外贸企业,特别是中小企业,签署的都是销售合同。如果是长期信任的交易对象,可以和对方签一个几年内有效的框架协议,约定风险防范条款,单笔交易直接下PO订单即可,安全效率两不误,但切不可因嫌麻烦而不签合同。

 

2.Distribution Agreement与Agency Agreement傻傻分不清楚。部分外贸企业会在国外寻找经销商开拓市场,但需确保签的是经销协议而非代理协议。因为后者意味着代理人所有相关行为的法律后果都归于被代理人,也就是说,你以为的“经销商”正在遥远的他国以你的名义和别人交易,而由此产生的纠纷和赔偿责任最后都由你来承担。因此,一定要擦亮双眼,看清楚合同名称和条款。

 

3.Cooperation Agreement。合作协议需在条款中确保合作方不能自称是本企业员工、关联公司和代理商,并列明由对方承担因此给本企业造成的损失。

 

WHERE 目的地有哪些常见的法律风险?

如果是与美国、英国、欧盟等发达国家客户交易,需特别关注因产品质量问题拒付尾款的风险,并关注进口国强制性规定,如美国FCC认证、FDA认证,欧盟CE认证等。

 

如果是与欠发达国家或地区的客户交易,需关注一些常见贸易陷阱,提前做好预案。如常年高发的孟加拉国信用证中涉及到有效期、交货期、付款条件等软条款巴西、津巴布韦、尼日利亚等国海关在扣押货物、海关拍卖、退运转运等方面所做的有利于本国进口商的一些“非透明”措施和指令。

二、无合同风险大 —— 基础款、升级款任君选

 

要问外贸法律风险中的“老大哥”是谁,不签合同的风险常年位居排行榜No.1! 在确认交易可以达成的情况下,接下来就到了重点流程:合同签订。完善的合同就像为交易披上铠甲,通过事先的约束防范可能发生的风险。

 

近两年,特别是疫情发生以来,越来越多的外贸企业意识到签订合同的重要性,不再“裸奔”。那么,如何根据交易地位和实际情况挑选合适的外衣呢?

 

A.基础款

一般来说,最基础的外贸合同需要包含以下条款:

 

1.当事人的名称或者住所(以护照或注册证书复印件为准);

 

2.明确的标的;

 

3.价款和支付方式。如选用信用证付款,建议约定信用证由双方共同认可的信誉度高的银行开立,并尽量采用见票即付不可撤销信用证,防止信用证软条款

 

4.履行期限、地点和交货方式、贸易术语;

 

5.数量(溢短装条款)/质量(瑕疵品条款)异议;

 

6.不可抗力条款;

 

7.法律适用和争议管辖。

(1)约定的仲裁机构需明确且唯一

(2)避免出现仲裁和诉讼并存的争议解决条款

(3)选择仲裁还是诉讼,需根据交易情况和执行便利程度具体评估

 

小编题外话:还在等什么,赶紧拿出自己公司的合同对照下,查漏补缺。如果不知道怎么草拟条款,在本公众号对话框内输入“合同”即可获取一份基础款合同模板哦。

 

B.升级款

部分外贸企业在交易中具有一定主导权,或有意向开拓国外市场的,可以对基础款进行Plus升级:

 

1.质量+验收条款。约定买方在收货后一段期限内签署验货确认书,对货物数量、质量无异议。

 

2.买方保证知识产权在买方提供样品的来样加工的情形下,约定由买方外商对其提供的样品进行知识产权的保证,承担因侵权产生的责任和造成的损失。

 

3.最有利的贸易术语对于出口企业来说,一犹豫FOB条款下无单放货风险较高,一般建议尽量适用CIF、CFR,保证货物控制权在自己手上,但企业也需考量运输费用的承担、特殊情况下货物不能及时到港造成的交付义务迟延甚至货物毁损、灭失的风险等因素,根据国际形势及时变更贸易术语。

 

4.所有权保留条款约定货物虽已交付买方,但须支付所有款项后货物所有权才发生转移,降低交易风险。

 

5.违约责任条款。可以分别对中途毁约(退单退货)、迟延付款或拒绝付款、拒收货物(目的地无人提货或海关扣货)的情况作出违约金约定。

三、凡行动必留痕!—— 证据意识很重要

 

如果认为完成交易前的谨慎判断及合同签订后,接下来就是简单走外贸流程,那你就不是一个合格的外贸人。要知道,在交易全程树立证据意识,分分钟能够避免大额损失。因为,不管是外贸企业的老板、经理还是普通业务员,书面向客户承诺的任何内容都有可能作为日后对企业不利的呈堂证供!

 

拒付货款+反向索赔爽快经理毁不当初:浙江某企业向美国某客户供应厨具,其中一批货物出现瑕疵,在未对质量问题划分责任的情况下,浙江企业的总经理抱着坦诚合作的目的亲自飞往美国与客户当面沟通解决,回国后还特地给客户发了自认过错的邮件。没想到较真的客户收到邮件后立即向浙江企业发来律师函,不但拒付尾款,还要求浙江企业承担美国客户在美国市场信誉的损失及与下游买家的预期利益的损失,索赔金额非常高昂。因为一封自认过错的邮件,浙江企业的处境非常被动。

 

因此,无论是用公司邮箱还是员工的即时聊天工具、网络通信设备与客户沟通,就交易本身洽谈的时候,不妨“少一点真诚,多一点套路”,避免留下对我方不利的证据。

 

另一方面,也要妥善保管能够证明双方之间交易各节点的资料,如与合同签订和履行相关的发票、送货凭证、汇款凭证、验收记录、在磋商和履行过程中形成的电子邮件、传真、信函等资料。当纠纷发生时,这些都是重要的证据。

四、时效内需维权 —— 4年、1年可别忘

 

交易能够全流程顺利完成,当然皆大欢喜。但凡事不可能一帆风顺,如果真的遇到纠纷需要维权,切不可错过诉讼“保质期”。

 

热知识

[诉讼时效]指权利人在一定期间内不行使权利,即在某种程度上丧失请求利益的时效制度。

 

根据《联合国国际货物销售合同公约》及我国国内法的相关规定,因国际货物买卖合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4。因此,如果发生国际货物买卖合同纠纷,企业需要在4年内提起诉讼或申请仲裁,否则相关利益将不再受到法律保护。虽然4年时间看上去不短,但由于跨国诉讼有些材料需要办理公证+认证程序,前期准备的时间会比较长,因此有纠纷还是要尽早解决。

 

此外,如果是因船公司或货代责任造成的无单放货纠纷,诉讼时效是1年,1年内可以通过诉讼或仲裁要求船公司、货代承担责任。

 

如果船公司或货代在国内,往往意味着更低的诉讼成本和更好的执行效果。如果超过1年,只能以国际货物买卖合同纠纷起诉国外买家。

 

因此,遇到纠纷,一定要在诉讼时效内及时维权,“等一等”、“想一想”的这种观望心态,本质上就是在脱离法律保护的边缘疯狂试探

 

小编题外话虽然申请贸促会调解没有诉讼时效限制,但根据实际经验,发生涉外商事纠纷的1-3个月内即介入调解的,调解成功率是最高的,过了这个时间段,调解成功率就会呈几何倍数下降。因此,无论是诉讼、仲裁还是调解,都需要及时申请。

来源:浙江贸促